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法律常識 法律基礎(chǔ)知識

字號:T|T 2010-06-30 06:55:40 閱讀(0) 我有話說(0)
摘要
提供法律基礎(chǔ)知識、常識等基本信息。

  生活中不能不懂法律,在此給大家介紹法律基礎(chǔ)知識、法律常識。

  1.憲法

  作為法的形式,憲法是國家最高權(quán)力機關(guān)經(jīng)由特殊程序制定和修改的,綜合性地規(guī)定國家、社會和公民生活的根本問題,具有最高法的效力的一種法。憲法規(guī)定國家的根本制度和根本任務(wù),具有最高的法律地位和法律效力,一切法律、法規(guī)都不得與憲法相抵觸。憲法的修改,由全國人民代表大會常務(wù)委員會或者五分之一以上的全國人民代表大會代表提議,并由全國人民代表大會以全體代表的三分之二以上的多數(shù)通過。

  2.法律

  法律是由全國人大和全國人大常委會制定、修改、補充、廢止的。根據(jù)《立法法》第7條規(guī)定:“全國人民代表大會和全國人民代表大會常務(wù)委員會行使國家立法權(quán)。全國人民代表大會制定和修改刑事、民事、國家機構(gòu)的和其他的基本法律。全國人民代表大會常務(wù)委員會制定和修改除應(yīng)當由全國人民代表大會制定的法律以外的其他法律;在全國人民代表大會閉會期間,對全國人民代表大會制定的法律進行部分補充和修改,但是不得同該法律的基本原則相抵觸。”

  3.行政法規(guī)

  行政法規(guī)是由國務(wù)院制定的規(guī)范性法律文件,是國家行政機關(guān)體系中最高的規(guī)范性文件。

  4.地方性法規(guī)

  地方性法規(guī),是指法定的地方國家權(quán)力機關(guān)依照法定的權(quán)限,在不同憲法、法律和行政法規(guī)相抵觸的前提下,制定和頒布的在本行政區(qū)域范圍內(nèi)實施的規(guī)范性文件。

  5.自治法規(guī)

  自治法規(guī)是民族區(qū)域自治地方,即自治區(qū)、自治州、自治縣人大制定的與民族區(qū)域自治有關(guān)的規(guī)范性法律文件,包括自治條例和單行條例。自治條例和單行條例可以依照當?shù)孛褡宓奶攸c,對法律和行政法規(guī)的規(guī)定作出變通規(guī)定,但不得違背法律或者行政法規(guī)的基本原則,不得對憲法和民族區(qū)域自治法的規(guī)定以及其他有關(guān)法律、行政法規(guī)專門就民族自治地方所作的規(guī)定作出變通規(guī)定。

  6.規(guī)章

  規(guī)章通常稱行政規(guī)章,是國家行政機關(guān)依照行政職權(quán)所制定、發(fā)布的針對某一類事件或某一類人的一般性規(guī)定,是抽象行政行為的一種。規(guī)章包括部門規(guī)章和地方人民政府規(guī)章。

  (二)規(guī)范性法律文件的效力等級

  上述各種法的淵源都具有法的效力,但它們的效力等級又是有差別的。

  1.憲法具有最高的法律效力,一切法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例、規(guī)章都不得同憲法相抵觸。

  2.法律的效力高于行政法規(guī)、地方性法規(guī)、規(guī)章。行政法規(guī)的效力高于地方性法規(guī)、規(guī)章。

  3.地方性法規(guī)的效力高于本級和下級地方政府規(guī)章,省、自治區(qū)的人民政府制定的規(guī)章的效力高于本行政區(qū)域內(nèi)的較大的市的人民政府制定的規(guī)章。

  4.自治條例和單行條例的優(yōu)先適用效力,經(jīng)濟特區(qū)法規(guī)的優(yōu)先適用效力。自治條例和單行條例依法對法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)作變通規(guī)定的,在本自治地方適用自治條例和單行條例的規(guī)定:經(jīng)濟特區(qū)法規(guī)根據(jù)授權(quán)對法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)作變通規(guī)定的,在本經(jīng)濟特區(qū)適用經(jīng)濟特區(qū)法規(guī)的規(guī)定。

  5.部門規(guī)章之間、部門規(guī)章與地方政府規(guī)章之間具有同等效力,在各自的權(quán)限范圍內(nèi)施行。

  6.特別規(guī)定優(yōu)于一般規(guī)定、新的規(guī)定優(yōu)于舊的規(guī)定的原則:同一機關(guān)制定的法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例、規(guī)章,特別規(guī)定與一般規(guī)定不一致的,適用特別規(guī)定;新的規(guī)定與舊的規(guī)定不一致的,適用新的規(guī)定。

  法的實施 

  1.法的實施中的相關(guān)概念

  法律實施包括執(zhí)法、司法和守法。所謂執(zhí)法,是指國家行政機關(guān)依照法定職權(quán)和程序貫徹和實現(xiàn)法律的活動。所謂司法,也稱法的適用,通常是指國家司法機關(guān)根據(jù)法定職權(quán)好法定程序,具體應(yīng)用法律處理案件的專門活動。

  2.法律適用的要求和原則

  法律適用的要求:(1)準確,指適用法律時,事實要調(diào)查清楚,證據(jù)要準確;(2)合法,指司法機關(guān)審理案件時要合乎國家法律的規(guī)定,依法辦案;(3)及時,指司法機關(guān)辦案時在正確、合法的前提下,還必須做到遵守時限。

  法律適用的原則:公民在法律面前一律平等;以事實為根據(jù),以法律為準繩;司法機關(guān)依法獨立行使職權(quán);實事求是,有錯必糾。

  3.法律關(guān)系:

  (1)法律關(guān)系是在法律規(guī)范調(diào)整社會關(guān)系的過程中所形成的人們之間的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系。

  (2)法律關(guān)系的基本特征。法律關(guān)系是以權(quán)利義務(wù)為內(nèi)容的社會關(guān)系;法律關(guān)系是由國家強制力保證的社會關(guān)系;法律關(guān)系是以現(xiàn)行法律存在為前提的社會關(guān)系。它不屬于物質(zhì)關(guān)系,而是一種思想關(guān)系。

  (3)法律關(guān)系的構(gòu)成

  法律關(guān)系的主體:公民(自然人);機構(gòu)和組織(法人);國家。

  法律關(guān)系的客體:物;行為結(jié)果;精神產(chǎn)品;人身。

  法律關(guān)系的內(nèi)容:法律關(guān)系主體之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。

  4.違法行為、法律責(zé)任與法律制裁

  (1)違法行為:違反現(xiàn)行法律規(guī)定并具有社會危害性的有過錯的行為。

  構(gòu)成:違法主體,違法客體,違法的主觀要件,違法的客觀要件。

  違法的分類:刑事違法,民事違法,行政違法,違憲行為。

  (2)法律責(zé)任

  法律責(zé)任,是指因違反法律上的義務(wù)所產(chǎn)生的由相關(guān)主體所應(yīng)承擔(dān)的具有法定強制性的不利后果。

  與政治責(zé)任、道義責(zé)任等其他社會責(zé)任相比,法律責(zé)任有如下特點:第一,法律責(zé)任是因違反法律上的義務(wù)而產(chǎn)生的責(zé)任。法律上的義務(wù)包括法定義務(wù)、約定義務(wù)以及正確行使權(quán)力、權(quán)利的義務(wù);第二,法律責(zé)任具有國家強制性。該責(zé)任或由有關(guān)國家機關(guān)依法定職權(quán)和程序,以直接強制手段實施;或由當事人協(xié)商主動承擔(dān),但以國家強制力作為潛在的保證。

  (3)法律制裁

  法律制裁是指由專門機關(guān)對違法者依其應(yīng)負的法律責(zé)任而采取的強制性懲罰措施。法律制裁主要有以下幾種:刑事制裁,民事制裁,行政制裁,違憲制裁。

  5.法律實施的監(jiān)督

  (1)法律監(jiān)督及其構(gòu)成

  法律監(jiān)督,是指由所有國家機關(guān)、社會組織和公民對各種法律活動的合法性所進行的監(jiān)察和督導(dǎo)。法律監(jiān)督的基本構(gòu)成要素一般包括三個方面,即法律監(jiān)督的主體、法律監(jiān)督的客體和法律監(jiān)督的內(nèi)容。法律監(jiān)督的主體主要可以概括為三類:國家機關(guān)、社會組織和人民群眾。法律監(jiān)督的客體是立法、司法和執(zhí)法機關(guān)及其公職人員進行的公務(wù)活動。通過法律監(jiān)督促使被監(jiān)督的國家機關(guān)及其工作人員嚴格依法辦事,正確行使權(quán)力。

  (2)國家機關(guān)的監(jiān)督

  國家機關(guān)的監(jiān)督,是國家機關(guān)為保障法律的切實實施所進行的監(jiān)督。具體包括國家權(quán)力機關(guān)的監(jiān)督、國家行政機關(guān)的監(jiān)督和國家司法機關(guān)的監(jiān)督。

  國家權(quán)力機關(guān)的監(jiān)督,在我國就是指人民代表大會所進行的監(jiān)督。

  行政機關(guān)的監(jiān)督,又稱行政監(jiān)督,是指國家行政系統(tǒng)內(nèi)部、上下級之間存在的法律監(jiān)督,以及行政系統(tǒng)內(nèi)部設(shè)立的專門機關(guān)的法律監(jiān)督。

  司法機關(guān)的監(jiān)督,是我國監(jiān)督制度的重要組成部分,它具體包括檢察機關(guān)的監(jiān)督和審判機關(guān)的監(jiān)督兩種。

  (3)社會的監(jiān)督

  指各政黨、各社會組織和人民群眾對各種法律活動的合法性進行的監(jiān)督。

  憲法的概念、特征與基本原則:

  1.憲法的概念

  憲法是確立國家制度和社會制度的基本原則與政策,調(diào)整公民權(quán)利與國家權(quán)力之間的基本關(guān)系的國家根本法。憲法在國家統(tǒng)一的法律體系中處于核心的地位,是依法治國的基礎(chǔ)和前提,是國家的根本大法。

  2.憲法的特征

  第一,內(nèi)容上,憲法規(guī)定的是國家制度和社會制度的最基本的原則,公民的基本權(quán)利和義務(wù),國家機構(gòu)的組織和活動原則等根本問題。

  第二,法律地位和法律效力上,憲法具有最高的法律地位或法律效力。

  第三,制定和修改的程序上,憲法的制定和修改比其他法律更為嚴格。

  3.憲法的基本原則:

  (1)人民主權(quán)原則;(2)基本人權(quán)原則;(3)民主集中制原則;(4)法治原則。

  憲法明確規(guī)定,由全國人大和全國人大常委會行使憲法監(jiān)督權(quán),由全國人大常委會行使憲法解釋權(quán),全國人大有權(quán)改變或者撤銷全國人大常委會不適當?shù)臎Q定。

  公民的基本權(quán)利和義務(wù)

  公民是指具有一國國籍,并根據(jù)憲法和法律規(guī)定享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的人。

  1.公民的基本權(quán)利:

  (1)平等權(quán):公民在法律面前一律平等。

  (2)政治權(quán)利和自由:指公民管理國家事務(wù)、參與政治生活的權(quán)利和自由。

  (3)人身自由權(quán):人身自由不受侵犯、人格尊嚴不受侵犯、住宅不受侵犯、通信自由和通信秘密受法律保護。

  (4)宗教信仰自由:有信仰宗教和不信仰宗教的自由。

  (5)社會經(jīng)濟權(quán)利:勞動權(quán)、休息權(quán)、退休人員生活保障權(quán)利、獲得物質(zhì)幫助權(quán)。

  (6)文化教育權(quán)利:受教育的權(quán)利和進行科學(xué)研究、文學(xué)藝術(shù)創(chuàng)作和其他文化活動的自由。

  (7)特定人的權(quán)利:國家保護婦女的權(quán)利和利益;婚姻、家庭、老人、兒童受國家保護;保護華僑和僑眷的正當?shù)臋?quán)利和利益。

  2.公民的基本義務(wù):

  (1)維護國家統(tǒng)一和各民族團結(jié)的義務(wù)。

  (2)遵守憲法和法律,保守國家機密,愛護公共財產(chǎn),遵守勞動紀律,遵守公共秩序,遵守社會公德的義務(wù)。

  (3)維護祖國的安全、榮譽和利益的義務(wù)。

  (4)保衛(wèi)祖國、依法服兵役的義務(wù)。

  (5)依法納稅的義務(wù)。

  國務(wù)院

  中華人民共和國國務(wù)院即中央人民政府,是最高國家權(quán)力機關(guān)的執(zhí)行機關(guān),是國家最高行政機關(guān)。國務(wù)院每屆任期五年,總理、副總理、國務(wù)委員連續(xù)任職不得超過兩屆。

  地方各級人民代表大會和地方各級人民政府

  地方各級人民代表大會是地方國家權(quán)力機關(guān),地方各級人民政府是地方各級國家權(quán)力機關(guān)的執(zhí)行機關(guān),是地方各級國家行政機關(guān)。

  人民法院和人民檢察院

  人民法院是國家的審判機關(guān),依照法律規(guī)定獨立行使審判權(quán)。各級人民法院由同級國家權(quán)力機關(guān)產(chǎn)生,對它負責(zé)并報告工作,受它監(jiān)督。

  人民檢察院是國家法律監(jiān)督機關(guān),依法獨立行使檢察權(quán)。人民檢察院實行雙重從屬制。最高人民檢察院對全國人大及其常委會負責(zé)并領(lǐng)導(dǎo)地方各級人民檢察院和專門人民檢察院的工作;地方各級人民檢察院對產(chǎn)生它的國家權(quán)力機關(guān)和上級人民檢察院負責(zé),并接受上級人民檢察院的領(lǐng)導(dǎo)。

  居民委員會和村民委員會

  是基層群眾性組織,而不是國家機關(guān)。

  刑法概述

  1.刑法的概念 

  刑法是規(guī)定犯罪、刑事責(zé)任和刑罰的法律規(guī)范的總和。刑法有狹義和廣義之分。狹義刑法是指系統(tǒng)規(guī)定犯罪、刑事責(zé)任和刑罰的刑法典,也就是指《中華人民共和國刑法》。廣義刑法是指規(guī)定犯罪、刑事責(zé)任和刑罰的所有法律規(guī)范的總和,它主要包括刑法典、單行刑法和附屬刑法規(guī)范。

  1979年7月1日第五屆全國人民代表大會第二次會議通過了《中華人民共和國刑法》,自1980年1月1日起施行,這標志著新中國第一部刑法典的正式誕生。1997年3月14日第八屆全國人民代表大會第五次會議通過了全面修訂后的《中華人民共和國刑法》(以下簡稱《刑法》),這是一部統(tǒng)一的、比較完備的刑法典。

  2.刑法的基本原則

  《刑法》第3條至第5條規(guī)定了三項基本原則,即刑罰法定原則、法律面前人人平等原則、罪刑相適應(yīng)原則。

  (1)刑罰法定原則

  刑罰法定原則的基本含義是:法律明文規(guī)定為犯罪行為的,依照法律定罪處刑;法律沒有明文規(guī)定為犯罪行為的,不得定罪處刑。也就是通常所說的“法無明文規(guī)定不為罪,法無明文規(guī)定不受處罰”。

  (2)法律面前人人平等原則

  法律面前人人平等原則的基本含義是:對任何人犯罪,在適用法律上一律平等。不允許任何人有超越法律的特權(quán)。對于一切人的合法權(quán)益都要平等地加以保護,不允許有任何歧視。

  (3)罪刑相適應(yīng)原則

  罪刑相適應(yīng)原則的基本含義是:刑罰的輕重,應(yīng)當與犯罪分子所犯罪行和承擔(dān)的刑事責(zé)任相適應(yīng)。

  3.刑法的性質(zhì):

  刑法是統(tǒng)治階級為了維護其階級利益和統(tǒng)治秩序,以國家名義制定的有關(guān)什么行為是犯罪和對犯罪者適用何種刑罰的法律規(guī)范的總稱。它鮮明地反映統(tǒng)治階級的意志,具有強烈的階級性,是統(tǒng)治階級實現(xiàn)階級專政的重要工具。

  4.刑法的目的和任務(wù)。

  (1)目的:懲罰犯罪,保護人民。懲罰犯罪是手段,保護人民是最終目的。

  (2)任務(wù):用刑罰同一切犯罪行為作斗爭,以保衛(wèi)國家安全,保護人民民主專政的政權(quán)和社會主義制度。具體任務(wù)有:保衛(wèi)國家安全;保衛(wèi)人民民主專政的政權(quán)和社會主義制度;保護社會主義公共財產(chǎn)和公民私人所有的財產(chǎn);保護公民的人身權(quán)利、民主權(quán)利和其他權(quán)利;維護社會秩序、經(jīng)濟秩序。

  5.刑法的效力范圍:

  又稱為刑法的適用范圍,指刑法在什么地方、什么時間、對什么人適用以及是否有溯及既往的效力。它包括空間效力和時間效力問題。

  (1)空間效力范圍分為:我國刑法的屬地管轄;我國刑法的屬人管轄;我國刑法的保護管轄;我國刑法的普遍管轄。

  (2)我國刑法在時間上的效力,始于生效日,中止于廢止日;在溯及力問題上,采取從舊兼從輕的原則。

  二、犯罪和犯罪構(gòu)成要件

  1.犯罪的定義及特征:

  犯罪是嚴重危害社會、違反刑法并應(yīng)受刑罰處罰的行為。

  犯罪具有三個基本特征:(1)犯罪是嚴重危害社會的行為,即具有一定的社會危害性;(2)犯罪是違反刑法的行為,即具有刑事違法性;(3)犯罪是應(yīng)當受到刑罰處罰的行為,即具有應(yīng)受刑罰處罰性。

  2.犯罪構(gòu)成

  犯罪構(gòu)成是指我國刑法規(guī)定的犯罪行為所應(yīng)當具備的一切客觀和主觀要件的總和。

  犯罪構(gòu)成包括犯罪客體、犯罪的客觀方面、犯罪主體和犯罪的主觀方面等四個要素。

  (1)犯罪的主體

  犯罪的主體指實施了危害社會的行為,依法應(yīng)負刑事責(zé)任的人。它包括作為犯罪主體的自然人和作為犯罪主體的單位。

  自然人成為犯罪主體的條件有:實施了危害社會行為;是達到法定刑事責(zé)任年齡的自然人,刑法規(guī)定,已滿16周歲的人罰罪應(yīng)當負刑事責(zé)任,已滿14周歲未滿16周歲的人,犯故意殺人、故意傷害致人重傷或者死亡、強奸、搶劫、販賣毒品、放火、爆炸、投毒罪的要負刑事責(zé)任;具有刑事責(zé)任能力的人。

  年齡與承擔(dān)刑事責(zé)任的關(guān)系:①我國刑法規(guī)定,公民完全承擔(dān)刑事責(zé)任年齡為16周歲,相對負刑事責(zé)任年齡為14周歲,完全不負刑事責(zé)任年齡為14周歲以下。②已滿14周歲的公民,犯以下各罪應(yīng)承擔(dān)刑事責(zé)任:故意殺人、故意傷害致人重傷或死亡、強奸、搶劫、販賣毒品、放火、爆炸、投毒。

  單位成為犯罪主體的條件有:實施了危害社會的行為;必須是機關(guān)、企業(yè)、事業(yè)單位、公司、團體。

  (2)犯罪的客體

  指刑法所保護的而為犯罪行為所侵犯的社會主義社會關(guān)系。

  (3)犯罪的主觀方面

  犯罪主觀方面是指犯罪主體對自己實施的危害社會行為及其危害社會的后果所持的故意或者過失的心理態(tài)度。它包括犯罪的故意、犯罪的過失以及犯罪的目的和動機。

  犯罪的故意指行為人明知自己的行為會發(fā)生危害社會的結(jié)果,并且希望或者放任這種結(jié)果發(fā)生的一種心理態(tài)度。在這種心理態(tài)度支配下實施的犯罪就屬于故意犯罪。犯罪的故意有兩種:一是直接故意;二是間接故意。

  犯罪的過失指行為人應(yīng)當預(yù)見自己的行為可能會發(fā)生危害社會的結(jié)果,因為疏忽大意而沒有預(yù)見,或者已經(jīng)預(yù)見而輕信能夠避免,以致發(fā)生了危害社會的結(jié)果的主觀心理態(tài)度。

  犯罪目的指行為人通過實施危害社會的行為所希望達到的結(jié)果。

  犯罪動機指刺激犯罪人實施犯罪行為以達到犯罪目的內(nèi)心沖動或起因。

  (4)犯罪的客觀方面

  犯罪的客觀方面是指犯罪行為及其危害結(jié)果的客觀外在表現(xiàn)。它包括三個基本要件:危害行為;危害結(jié)果;危害行為和危害結(jié)果之間的因果關(guān)系。

  三、正當防衛(wèi)和緊急避險

  1.正當防衛(wèi)

  正當防衛(wèi)是指為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在進行的不法侵害,而對不法侵害者所實施的沒有明顯超過必要限度并且未造成重大損害的防衛(wèi)行為。正當防衛(wèi)是法律賦予公民的一項權(quán)利,不僅不構(gòu)成犯罪,而且受到法律的保護。

  正當防衛(wèi)必須具備以下條件:

  (1)必須是對不法侵害行為才能實施正當防衛(wèi);

  (2)不法侵害行為必須是正在進行的;

  (3)防衛(wèi)行為必須是為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產(chǎn)和其他權(quán)利免受不法侵害而實施的;

  (4)防衛(wèi)行為必須針對不法侵害者本人實施,而不能針對第三人;

  (5)防衛(wèi)行為不能明顯超過必要限度。

  2.緊急避險

  緊急避險指為了使國家、公共利益,本人或者他人的人身、財產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在發(fā)生的危險,不得已而采取的損害另一較小合法權(quán)益的行為。

  緊急避險必須具備以下條件:

  (1)必須是為了避免國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產(chǎn)和其他權(quán)利遇到危險而采取的;

  (2)必須使正在發(fā)生危險的情況下采取的;

  (3)必須使在不得已的情況下采取的。如果能采取其他方法避免危險,就不能實施緊急避險行為;

  (4)緊急避險行為不能超過必要限度。

  四、犯罪的預(yù)備、未遂、中止和既遂

  1.犯罪的預(yù)備:為了犯罪準備工具,制造條件。犯罪預(yù)備也是犯罪行為,而犯意表示不構(gòu)成罰罪。

  2.犯罪未遂:已經(jīng)著手犯罪,由于犯罪分子意志以外的原因而為得逞?!缎谭ā返?3條第2款規(guī)定:對于未遂犯,可以比照既遂犯從輕或者減輕處罰。

  3.犯罪中止:在犯罪過程中,自動放棄犯罪或者自動有效的防止犯罪結(jié)果發(fā)生的行為。

  4.犯罪既遂:是指行為人故意實施的行為已經(jīng)具備了某種犯罪構(gòu)成的全部要件。判定犯罪是否既遂,應(yīng)當以行為人所實施的行為是否具備了《刑法》所規(guī)定的某一犯罪的全部構(gòu)成要件為標準。完全具備的,是既遂;未能完全具備的,則不是既遂。

  五、共同犯罪

  1.共同犯罪的概念:  

  共同犯罪指二人以上共同故意犯罪。構(gòu)成共同犯罪應(yīng)當具備以下條件:(1)犯罪主體必須是兩個或兩個以上達到刑事責(zé)任年齡、具有刑事責(zé)任能力的人;(2)各個共同犯罪人必須具有共同的犯罪行為;(3)各個共同犯罪人必須具有共同的犯罪故意。

  2.共同犯罪的形式

  共同犯罪的形式,是指二人以上共同犯罪的結(jié)構(gòu),或者是指共同犯罪人之間結(jié)合的方式。共同犯罪的形式,可以分為:任意共同犯罪和必要共同犯罪;事前有通謀的共同犯罪和事前無通謀的共同犯罪;簡單共同犯罪和復(fù)雜共同犯罪;一般共同犯罪和犯罪集團。

  3.犯罪集團

  犯罪集團是一種特殊的共同犯罪形式,是指三人以上為共同實施犯罪而組成的較為固定的犯罪組織。

  4.共同犯罪人的種類及其刑事責(zé)任

  《刑法》根據(jù)共同犯罪人在共同犯罪中所起的作用,把共同犯罪人分為主犯、從犯、脅從犯、教唆犯四種。

  (1)主犯,是指組織、領(lǐng)導(dǎo)犯罪集團進行犯罪活動或者在共同犯罪中起主要作用的共同犯罪人。應(yīng)按其所參與的全部犯罪處罰。

  (2)從犯,指在共同犯罪中起次要或者輔助作用的共同犯罪的人。應(yīng)當從輕、減輕或者免于處罰。

  (3)脅從犯,指被脅迫參加犯罪的共同犯罪人。因其在共同犯罪中處于被動地位、罪行也比較輕。

  (4)教唆犯,指教唆他人犯罪的共同犯罪人。教唆犯必須有教唆他人實施犯罪的故意。

  六、單位犯罪

  1.單位犯罪的概念與特征

  《刑法》規(guī)定:“公司、企業(yè)、事業(yè)單位、機關(guān)、團體實施的危害社會的行為,法律規(guī)定為單位犯罪的,應(yīng)當負刑事責(zé)任。”

  單位犯罪的特征:

  (1)犯罪主體必須是單位,即公司、企業(yè)、事業(yè)單位、機關(guān)和團體;

  (2)單位犯罪的主觀方面必須有為本單位謀取非法利益的故意,并且作出犯罪決定的是單位集體或其負責(zé)人;

  (3)必須實施了犯罪行為;

  (4)單位犯罪,法律有規(guī)定的才處罰。

  2.單位犯罪的刑罰

  我國刑法在處罰單位犯罪時采用“兩罰制“原則。即對單位犯罪既處罰單位,又處罰其機關(guān)的自然人或者行為人。

  單位犯罪的刑罰具體為:

  (1)對單位判處罰金;

  (2)對其直接負責(zé)的主觀人員和其他直接責(zé)任人判處刑罰,包括判處可以適用于自然人犯罪的一切刑罰方法;

  (3)刑法分則和其他法律另有規(guī)定的,依照規(guī)定。

  七、刑罰概念、種類和具體運用

  1.刑罰概念:

  刑罰,是指我國刑法規(guī)定的,由國家審判機關(guān)依法對犯罪分子所適用的一種強制性的法律制裁措施。

  刑罰與其他制裁的顯著特點有:

  (1)嚴厲程度不同。刑罰是一種最為嚴厲的制裁方法。

  (2)適用對象不同。刑罰只能對犯罪分子適用。

  (3)適用的機關(guān)和程度不同。刑罰只能由人民法院代表國家適用,并且要依照刑事訴訟法規(guī)定的管轄權(quán)限和訴訟程序進行。

  2.刑罰的種類:

  刑罰分為主刑和附加刑。主刑有管制、拘役、有期徒刑、無期徒刑和死刑。屬于主刑的刑種只能獨立適用。附加刑有罰金、剝奪政治權(quán)利和沒收財產(chǎn)。附加刑的各個刑種既可以獨立適用,也可以作為主刑的附加刑適用。另外,對于犯罪的外國人,可以獨立適用或者附加適用驅(qū)逐出境。

  主刑的刑種:

  (1)管制

  指由人民法院判決,對犯罪分子不予關(guān)押,但限制其一定自由,由公安機關(guān)執(zhí)行管束和群眾監(jiān)督下進行改造的一種刑罰?!缎谭ā芬?guī)定,管制的期限,為3個月以上2年以下。數(shù)罪并罰時最高不能超過3年。

  (2)拘役

  指短期剝奪犯罪分子的人身自由,就近執(zhí)行并實行勞動改造的一種刑罰。主要適用于罪行較輕,需要短期關(guān)押的犯罪分子。拘役的期限為1個月以上6個月以下;數(shù)罪并罰時,拘役刑期最高不能超過1年。

  (3)有期徒刑

  指剝奪犯罪分子一定期限的人身自由,強制其進行勞動并接受教育改造和矯正的一種刑罰。有期徒刑的刑期為6個月以上15年以下。數(shù)罪并罰時,有期徒刑的刑期可以超過15年,但最高不能超過20年。

  (4)無期徒刑

  指剝奪犯罪分子的終身自由,強制其參加勞動并接受教育改造的一種刑罰。適用于罪行嚴重,但又沒有必要判處死刑的犯罪分子。

  (5)死刑

  指剝奪犯罪分子生命的一種刑罰。它是我國最嚴厲的一種刑罰。對于應(yīng)當判處死刑的犯罪分子,如果不是必須立即執(zhí)行的,可以判處死刑同時宣告緩期2年執(zhí)行。

  附加刑的刑種:

  (1)罰金

  強制犯罪分子或者犯罪單位向國家繳納一定數(shù)額金錢的一種刑罰。

  (2)剝奪政治權(quán)利

  剝奪犯罪分子參加國家管理和政治活動權(quán)利的一種刑罰。剝奪政治權(quán)利是剝奪下列權(quán)利:(1)選舉權(quán)和被選舉權(quán);(2)言論、出版、集會、結(jié)社、游行、示威自由的權(quán)利;(3)擔(dān)任國家機關(guān)職務(wù)的權(quán)利;(4)擔(dān)任國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位和人民團體領(lǐng)導(dǎo)職務(wù)的權(quán)利。

  (3)沒收財產(chǎn)

  將犯罪分子個人所有財產(chǎn)的一部分或全部,強制無償?shù)厥諝w國有的一種刑罰。

  3.刑罰的具體運用

  (1)量刑

  量刑是刑事審判活動的一個基本環(huán)節(jié),指人民法院依法對犯罪分子裁量決定刑罰的活動。具體說來,就是人民法院根據(jù)犯罪的事實、犯罪性質(zhì)、犯罪情節(jié)和對社會的危害程度,依法決定對犯罪分子的刑罰。

  量刑的一般原則是:以犯罪事實為根據(jù),以刑事法律為準繩。

  (2)累犯

  累犯指因犯罪受到一定刑罰處罰,在刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后,在法定期限內(nèi)又犯一定之罪的犯罪人。我國《刑法》中規(guī)定的累犯,分為普通累犯和特殊累犯。普通累犯指被判處有期徒刑以上刑罰的犯罪分子,刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后,在5年以內(nèi)再犯應(yīng)當判處有期徒刑以上刑罰之罪的犯罪人。特殊累犯指危害國家安全的犯罪分子,在刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后,任何時候再犯危害國家安全罪的犯罪分子。對累犯應(yīng)當從重處罰。

  (3)數(shù)罪并罰

  數(shù)罪并罰指一人犯數(shù)罪,人民法院對其所犯之罪分別定罪量刑后,按照法定的原則,決定應(yīng)當執(zhí)行的刑罰。所謂數(shù)罪,就是行為人出于數(shù)個犯罪故意或過失,實施了數(shù)個犯罪行為,即具備了數(shù)組犯罪構(gòu)成要件。所謂并罰,就是對一個人的犯的數(shù)罪,依照刑法分則的規(guī)定,分別確定罪名和刑期,除判處死刑和無期徒刑以外,應(yīng)當在總和刑期以下,數(shù)罪中最高刑期以上,酌情決定執(zhí)行的刑期。

  (4)緩刑

  緩刑指被判處一定刑罰的犯罪分子,在其具備法定條件的情況下,附條件地暫緩執(zhí)行原判刑罰,當犯罪人滿足一定條件后,便不再執(zhí)行原判刑罰,如果違反了應(yīng)當遵守的條件,則原判刑仍要執(zhí)行的一種刑罰制度。緩刑不是刑種,而是刑罰具體運用的一項制度。

  (5)減刑

  減刑指被判處管制、拘役、有期徒刑、無期徒刑的犯罪分子,在執(zhí)行期間,如果認真遵守監(jiān)規(guī),接受教育改造,確有悔改表現(xiàn)或者立功表現(xiàn),將其原判刑罰予以適當減輕的一種制度。

  (6)假釋

  是指對判處有期徒刑或者無期徒刑的犯罪分子,在執(zhí)行了一定的刑期以后,如果確有悔改表現(xiàn),不致再危害社會,附條件地予以提前釋放的制度。

  (7)自首與立功

  自首是指犯罪分子在犯罪以后自動投案,如實交代自己的罪行,并接受國家審查和裁判的行為。立功是指犯罪分子揭發(fā)他人犯罪行為,查證屬實的,或者提供重要線索,從而得以偵破其他案件的情形。

  (8)實效

  是指經(jīng)過一定的期限,對刑事犯罪不得追訴或者對所判刑罰不得執(zhí)行的一項法律制度。

  八、刑事追訴時效期限

  犯罪經(jīng)過下列期限不再追訴:(1)法定最高刑為不滿5年有期徒刑的經(jīng)過5年;(2)法定最高刑為5年以上不滿10年有期徒刑的經(jīng)過10年;(3)法定最高刑為10年以上不滿15年有期徒刑的經(jīng)過15年;(4)法定最高刑為無期徒刑、死刑的經(jīng)過20年,如果20年以后認為必須追訴的須報請最高人民檢察院核準。

  在人民檢察院、公安機關(guān)、國家安全機關(guān)立案偵查或者人民法院受理案件以后逃避偵查或者審判的,不受追訴時效期限的限制,被害人在追訴期限內(nèi)提出控告,人民法院、人民檢察院、公安機關(guān)應(yīng)當立案而不予立案的,不受追訴期限的限制。

  追訴期限從犯罪之日起計算,犯罪行為有連續(xù)或繼續(xù)狀態(tài)的,從犯罪行為終了之日起計算,在追訴期限以內(nèi)又犯罪的,前罪追訴的期限從犯后罪之日起計算

  九、犯罪的種類和國家機關(guān)工作人員的犯罪

  1.犯罪的種類

  根據(jù)新《刑法》可分為:危害國家安全罪;危害公共安全罪;破壞社會主義市場經(jīng)濟秩序罪;侵犯公民人身權(quán)利、民主權(quán)利罪;侵犯財產(chǎn)罪;妨害社會管理秩序罪;危害國防利益罪;貪污賄賂罪;瀆職罪;軍人違反職責(zé)罪。

  2.國家機關(guān)工作人員的犯罪

  (1)貪污賄賂罪

  貪污賄賂罪指國家工作人員和其他依法從事公務(wù)的人員,利用職務(wù)上的便利或違背職責(zé)義務(wù),非法占有、使用公私財物的行為。

  貪污賄賂罪的種類:貪污罪;挪用公款罪;受賄罪;行賄罪;向單位行賄罪;介紹賄賂罪;巨額財產(chǎn)來源不明罪;隱瞞境外存款罪;集體私分國有資產(chǎn)罪。

  (2)瀆職罪

  瀆職罪指國家機關(guān)工作人員故意或過失褻瀆職責(zé)、職務(wù)的犯罪行為。具有如下法律特征:瀆職罪侵害的客體是國家機關(guān)的正?;顒?;客觀方面是實施了褻瀆職權(quán)、職務(wù)的行為;主體是特殊主體,即國家機關(guān)工作人員;主觀方面既可以是故意,又可以是過失。

  瀆職罪的種類有:濫用職權(quán)罪;玩忽職守罪;徇私舞弊罪;泄露國家機密罪;徇私枉法罪;私放犯罪嫌疑人、被告人、罪犯罪;司法工作人員玩忽職守罪;司法工作人員徇私舞弊罪;行政執(zhí)法人員徇私舞弊罪。

  第四節(jié) 民法

  一、民法概述

  1.民法的概念

  調(diào)整平等主體的公民之間、法人之間以及公民和法人之間的財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。民法調(diào)整的財產(chǎn)關(guān)系的內(nèi)容主要包括物權(quán)、債權(quán)和知識產(chǎn)權(quán);民法調(diào)整的人身關(guān)系的內(nèi)容主要包括人格權(quán)和身份權(quán)。

  2.民法的基本原則

  (1)保護公民、法人合法民事權(quán)益的原則

  (2)平等、自愿、等價有償原則

  (3)公平、誠實信用原則

  (4)遵守法律和國家政策的原則

  (5)尊重社會公德和社會公共利益的原則

  二、民事法律關(guān)系的主體、內(nèi)容和客體

  民事法律關(guān)系是指由民法調(diào)整的具有民事權(quán)利、義務(wù)內(nèi)容的社會關(guān)系,即具體的民事權(quán)利和義務(wù)關(guān)系。它由民事法律關(guān)系的主體、內(nèi)容和客體三要素構(gòu)成。

  1.民事法律關(guān)系的主體

  是指參加民事法律關(guān)系,享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的人,通常稱為民事法律關(guān)系的當事人。在我國,自然人、法人以及不具有法人資格的其他組織可以作為民事法律關(guān)系的主體,國家在一定范圍內(nèi)也是民事主體。

  (1)公民

  公民是指具有一國國籍的自然人。自然人是基于自然規(guī)律而出生并生存的人。具有中華人民共和國國籍的自然人是我國的公民。我國民法上的自然人,不僅包括中國公民,也包括外國公民和無國籍人,這些人在我國境內(nèi)參加民事活動,具有民事主體地位,但其活動必須遵守我國的法律

 ?、俟竦拿袷聶?quán)利能力,是指法律賦予公民享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的資格。它是公民取得民事權(quán)利,承擔(dān)民事義務(wù)的前提條件,它是公民具有獨立法律人格,成為民事主體的必然要求和集中表現(xiàn)。根據(jù)《民法通則》規(guī)定,我國公民的民事權(quán)利能力始于出生,終于死亡。

 ?、诠竦拿袷滦袨槟芰?/p>

  公民的民事行為能力是指公民能夠以自己的行為參與民事法律關(guān)系,取得民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的能力。公民的民事行為能力劃分為三類:第一,完全民事行為能力人;第二,限制民事行為能力人;第三,無民事行為能力人。

  (2)法人

  法人是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力,依法獨立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織。

  法人的成立應(yīng)當具備以下條件:①依法成立;②有必要的財產(chǎn)或者經(jīng)費;③有自己的名稱、組織機構(gòu)和場所;④能夠獨立承擔(dān)民事責(zé)任。

  依據(jù)法人的宗旨不同,法人分為企業(yè)法人、機關(guān)法人、事業(yè)單位法人和社會團體法人。

  與自然人相比,法人的權(quán)利能力和行為能力具有自己的特點,即法人的權(quán)利能力和行為能力同時產(chǎn)生,同時消滅。一般來說,始于法人的成立,終于法人的撤銷或解散。

  2.民事法律關(guān)系的客體

  是指民事法律關(guān)系主體權(quán)利與義務(wù)所指向的客觀事務(wù),主要包括四類:物、行為、智力成果和人身利益。

  3.民事法律關(guān)系的內(nèi)容

  是指民事法律關(guān)系的主體所享有的民事權(quán)利和負有的民事義務(wù)。不同的民事法律關(guān)系有不同的內(nèi)容。

  三、民事法律事實

  民事法律事實是根據(jù)民法的規(guī)定,能夠引起民事法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更或消滅的客觀現(xiàn)象。

  根據(jù)導(dǎo)致民事法律關(guān)系產(chǎn)生、變更或消滅的客觀情況的不同性質(zhì),民事法律事實可以分為事件和行為。

  事件是指不以當事人主觀意志為轉(zhuǎn)移的客觀現(xiàn)象。能夠成為民事法律事實的事件主要有:(1)不可抗力;(2)時間的經(jīng)過;(3)人的出生和死亡。

  行為是指民事主體有意識的活動。行為包括積極的活動(稱為“作為”),也包括消極的不活動(稱為“不作為”)。成為民事法律事實的行為必須能夠依法引起民事法律后果的產(chǎn)生,其主要包括:(1)事實行為;(2)民事行為;(3)違法行為等。

  四、民事法律行為

  1.民事法律行為概念

  民事法律行為簡稱法律行為,是指民事主體設(shè)立、變更或者終止民事權(quán)利義務(wù)的合法行為。是以意思表示為要素,而依意思表示的內(nèi)容發(fā)生法律效果的民事合法行為。

  2.民事法律行為的成立條件

  民事法律行為的成立條件,是指決定民事法律行為成立的必要條件,如不具備,便是無效的民事行為,不發(fā)生行為人預(yù)期的法律后果。它可分為實質(zhì)要件和形式要件:

  (1)實質(zhì)要件?!睹穹ㄍ▌t》第條規(guī)定,民事法律行為應(yīng)當具備下列條件:①行為人具有相應(yīng)的民事行為能力;②意思表示真實;③不違反法律或社會公共利益。

  (2)形式要件:《民法通則》第條規(guī)定:“民事法律行為可以采取書面形式、口頭形式或其他形式,法律規(guī)定用特定形式的,應(yīng)當依照法律規(guī)定。”主要有:①口頭形式;②書面形式;③默認形式。

  3.民事法律行為的分類

  可分為單方法律行為、雙方法律行為、多方法律行為;雙務(wù)法律行為與單務(wù)法律行為;有償法律行為與無償法律行為;諾成性法律行為與實踐性法律行為;要式法律行為與不要式法律行為。等等?!?/p>

  五、代理

  1.代理的概念

  代理是指代理人依據(jù)代理權(quán),以被代理人的名義與第三人實施民事法律行為,而被代理人承受代理人代理行為的法律后果。

  代理的基本法律特征是:(1)代理行為是代理人的行為,而該行為所產(chǎn)生的法律后果卻直接歸屬于被代理人;(2)代理人在代理權(quán)限內(nèi)實施代理行為;(3)代理人以被代理人的名義進行民事活動;(4)被代理人對代理行為承擔(dān)民事責(zé)任。

  2.代理的種類

  (1)法定代理。是指代理權(quán)直接根據(jù)法律的規(guī)定而產(chǎn)生的代理,主要適用于無行為能力人或限制行為能力人。

  (2)指定代理。是指代理權(quán)根據(jù)人民法院和有關(guān)單位的指定而產(chǎn)生的代理。

  (3)委托代理。是生活中最常見的代理種類,指基于被代理人授權(quán)行為所產(chǎn)生的代理。

  3.代理權(quán)的行使

  (1)代理人應(yīng)在代理權(quán)限范圍內(nèi)行使代理權(quán);(2)代理人行使代理權(quán)應(yīng)當維護被代理人的利益;(3)代理人應(yīng)親自行使代理權(quán),不得任意轉(zhuǎn)委托他人代理;(4)不得濫用代理權(quán)。

  六、物權(quán)與所有權(quán)

  (一)物權(quán)

  1.物權(quán)的概念

  物權(quán)是權(quán)利主體在法律規(guī)定的范圍內(nèi),直接支配其物,并排除他人干涉的民事權(quán)利。

  2、物權(quán)的特征

  (1)物權(quán)是一種“對世權(quán)”。(2)物權(quán)的客體是特定的獨立的物,而不是行為或精神財富。(3)物權(quán)的內(nèi)容是對物的直接管理和支配。(4)物權(quán)具有獨立性和排他性。(5)物權(quán)具有追及權(quán)和優(yōu)先權(quán)。

  3.物權(quán)的分類 物權(quán)按不同的特點可分為四類:

  (1)所有權(quán)與他物權(quán);(2)主物權(quán)與從物權(quán);(3)動產(chǎn)物權(quán)與不動產(chǎn)物權(quán);(4)準物權(quán)。

  (二)財產(chǎn)所有權(quán)的概念、特征與內(nèi)容

  1.財產(chǎn)所有權(quán)的概念

  財產(chǎn)所有權(quán)是指所有人依法對自己的財產(chǎn)享有占有、使用、收益和處分的權(quán)利。

  2.財產(chǎn)所有權(quán)的特征

  (1)財產(chǎn)所有權(quán)是一種最完全的物權(quán)權(quán)利;(2)它是一種絕對權(quán);(3)它具有強烈的獨占性、排他性;(4)其客體總是特定的物體和財產(chǎn),而不是智力成果和行為。

  3.財產(chǎn)所有權(quán)的內(nèi)容

  財產(chǎn)所有權(quán)的內(nèi)容包括占有、使用、收益和處分:(1)占有,就是單位或個人對于財產(chǎn)的實際管領(lǐng)和控制;(2)使用,是指發(fā)揮財產(chǎn)的使用價值而對財產(chǎn)的運用;(3)收益,是指通過對財產(chǎn)的占有、使用而取得經(jīng)濟效益;(4)處分,是對某項財產(chǎn)在事實上或法律上的最終處置,是所有權(quán)中帶有根本性的一項權(quán)能。

  七、債權(quán)

  (一)債的概念和產(chǎn)生的根據(jù)

  1、債的概念

  按照合同的約定或者依照法律的規(guī)定,在當事人之間產(chǎn)生的特定的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系。享有權(quán)利的人是債權(quán)人,其享有的權(quán)利稱債權(quán);負有義務(wù)的一方為債務(wù)人,其負擔(dān)的義務(wù)是債務(wù)。

  2、債產(chǎn)生的根據(jù)

  也稱債的發(fā)生原因,是指引起債的關(guān)系產(chǎn)生的法律事實。依照民法通則第84條的規(guī)定,我國民法上債的發(fā)生原因可分為兩類:一是基于合同;一是基于法律規(guī)定。在各國民法上,可引起債的產(chǎn)生的法律事實主要有:合同、不當?shù)美?、無因管理、侵權(quán)行為、締約過失、單方允諾、其他原因。

  (二)債的分類

  債的分類主要有:(1)單一之債與多數(shù)人之債;(2)按份之債與連帶之債;(3)特定物之債與種類物之債;(4)簡單之債與選擇之債;(5)主債與從債;(6)意定之債與法定之債。

  (三)債的履行

  1.債的履行的含義

  債的履行是指債務(wù)人按照合同約定或依照法律的規(guī)定,全面地、適當?shù)芈男袀?guī)定的義務(wù),使債權(quán)人的權(quán)利得到完全的實現(xiàn)。

  2.債的履行原則

  (1)實際履行原則;(2)適當履行;(3)協(xié)作履行;(4)經(jīng)濟合理原則;(5)情勢變更原則。情勢變更原則是指合同依法成立后,因不可歸責(zé)于雙方當事人的原因發(fā)生了不可預(yù)見的情勢變更,致使合同的基礎(chǔ)喪失或動搖,若繼續(xù)維持合同原有效力則顯失公平,因而允許當事人變更或解除合同的原則。

  3.債的擔(dān)保

  是指促使債務(wù)人履行其債務(wù),保障債權(quán)人的債權(quán)得以實現(xiàn)的法律措施。

  債的擔(dān)保的種類有:(1)人的擔(dān)保,其形式主要有保證人擔(dān)保;(2)物的擔(dān)保,其方式主要有抵押權(quán)、質(zhì)權(quán)、留置權(quán)和優(yōu)先權(quán)等;(3)金錢擔(dān)保,主要方式有定金、押金;(4)反擔(dān)保,是指在經(jīng)濟往來中,有時為了換取擔(dān)保人提供擔(dān)保、抵押或質(zhì)押等擔(dān)保方式而由債務(wù)人或第三人向該擔(dān)保人新設(shè)擔(dān)保,該新設(shè)擔(dān)保相對于原擔(dān)保而言被稱為反擔(dān)保。

  4.債的消滅

  是指債的關(guān)系在客觀上不復(fù)存在。

  債的消滅原因大致有三類:(1)基于當事人的意思,如免除、解除;(2)基于債的目的,如不能履行、清償;(3)基于法律的直接規(guī)定。

  債消滅的方式主要有:(1)清償,是指當事人實現(xiàn)債權(quán)目的的行為。與履行的意義相同。(2)抵銷,是指兩人互負債務(wù)時,各以其債權(quán)充當債務(wù)之清償,而使其債務(wù)與對方的債務(wù)在同等額內(nèi)相互消滅。(3)提存,是指由于債權(quán)人的原因而無法向其交付合同標的物時,債權(quán)人將該標的物交給提存部門從而消滅債的制度。(4)免除,是指債權(quán)人拋棄債權(quán),從而全部或部分終止合同關(guān)系的單方行為。(5)混同,是指債權(quán)和債務(wù)同歸一人,致使債的關(guān)系消滅的事實。

  八、合同

  (一)合同的概念和特征  

  1.合同的概念

  《合同法》所稱合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議?;橐?、收養(yǎng)、監(jiān)護等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議,不適用《合同法》而是適用其他法律規(guī)定。

  2.合同的法律特征

  (1)它是當事人之間在自愿基礎(chǔ)上達成的協(xié)議,是雙方或多方的民事法律行為;(2)合同當事人的法律地位平等;(3)它是當事人之間以設(shè)立、變更、終止特定民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系為目的的法律行為;(4)它所確立的是債權(quán)債務(wù)關(guān)系;(5)其所確定的內(nèi)容是符合法律的。

  (二)合同法的基本原則

  1.平等原則;2.自愿原則;3.公平原則;4.誠實信用原則。

  (三)合同的分類

  1.雙務(wù)合同與單務(wù)合同。以雙方當事人是否互負義務(wù)為標準。

  2.有償合同與無償合同。以合同當事人之間的權(quán)利義務(wù)是否存在對價關(guān)系為標準。

  3.諾成合同與實踐合同。以合同成立是否必須以交付標的物或完成其他給付為標準。諾成合同自當事人意思表示一致時即宣告成立,而實踐合同則除當事人達成合意外,尚需交付標的物或完成其他給付才能成立和生效。

  4.要式合同和不要式合同。以合同的成立是否必須采用法律要求的形式為標準。

  5.有名合同和無名合同。以法律是否賦予特定名稱并設(shè)有規(guī)范為標準。

  (四)合同的訂立

  合同訂立的一般程序,從法律上分為要約和承諾兩個步驟。

  1.要約

  是希望和他人訂立合同的意思表示。

  要約的要件,除了必須具備意思表示的一般要件外,和有其特定的構(gòu)成要件:(1)要約是由特定人作出的意思表示。要約人必須是訂立合同一方的當事人。(2)要約必須具有訂立合同的意圖。(3)要約必須向要約人希望與之訂立合同的受要約人發(fā)出。(4)要約的內(nèi)容必須具體、確定。

  2.承諾

  指受要約人同意要約的意思表示。承諾的內(nèi)容應(yīng)當與要約的內(nèi)容一致。受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更的,為新要約。

  承諾的要件:(1)由受要約人向要約人作出;(2)承諾之意思表示須與要約一致;(3)在承諾期間作出。

  承諾的效力,我國合同法采到達主義,即承諾通知到達要約人時生效。

  (五)合同的內(nèi)容

  合同的內(nèi)容由當事人約定,一般包括以下條款

  1.合同當事人的名稱或姓名和住所;2.標的;3.數(shù)量;4.質(zhì)量;5.價款或酬金;6.履行期限、地點和方式;7.違約責(zé)任;8.解決爭議的方法。

  (六)合同的形式

  合同的形式具有廣泛性,包括口頭形式、書面形式以及當事人約定或法定的其他形式。

  (七)合同的效力

  合同的效力,是指法律賦予依法成立的合同具有約束當事人各方乃至第三人的強制力。

  1.合同無效的幾種情形:(1)一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同,損害國家利益;(2)惡意串通,損害國家、集體或者第三人利益;(3)以合法形式掩蓋非法目的;(4)損害社會公共利益;(5)違反法律、法規(guī)的強制性規(guī)定。

  2.合同可變更或可撤銷的情形:(1)應(yīng)重大誤解訂立的;(2)在訂立合同時顯失公平的;(3)一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危,使對方在違背真實意思的情況下訂立的。

  3.效力未定合同:(1)限制民事行為能力人依法不能獨立訂立的合同;(2)無權(quán)代理人以他人名義訂立的合同;(3)無權(quán)處分人訂立處分他人財產(chǎn)的合同。效力未定的合同經(jīng)追認權(quán)人追認后,自始有效,否則,自始無效。

  (八)合同的責(zé)任

  主要包括締約過失責(zé)任和違約責(zé)任。

  締約過失責(zé)任是指在訂立合同過程中,一方因違背其依據(jù)誠實信用原則所應(yīng)盡的義務(wù)而致另一方信賴利益的損失,依法應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任。

  違約責(zé)任是違反合同的民事責(zé)任的簡稱,是指合同當事人一方不履行合同義務(wù)或履行合同義務(wù)不符合合同約定所應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任。違約責(zé)任的承擔(dān)方式主要有繼續(xù)履行、采取補救措施(如修理、更換、重作、退貨、減少價款或者報酬等)或者賠償損失(如支付違約金、支付賠償金、支付價金及預(yù)期利息)等?!?/p>

  九、知識產(chǎn)權(quán)

  (一)知識產(chǎn)權(quán)的概念、法律特征及范圍

  1.知識產(chǎn)權(quán)的概念

  知識產(chǎn)權(quán)是法律賦予人們對創(chuàng)造性智力成果享有的專有的權(quán)利,亦稱智力成果權(quán)。

  2.知識產(chǎn)權(quán)的法律特征

  (1)知識產(chǎn)權(quán)的客體是不具有物質(zhì)形態(tài)的智力成果。(2)專有性,及知識產(chǎn)權(quán)的權(quán)利主體依法享有獨占使用智力成果的權(quán)利,他人不得侵犯。(3)地域性,即知識產(chǎn)權(quán)只在產(chǎn)生的特定國家或地區(qū)的地域范圍內(nèi)有效,不具有域外效力。(4)時間性,即依法產(chǎn)生的知識產(chǎn)權(quán)一般只在法律規(guī)定的期限內(nèi)有效。

  3.知識產(chǎn)權(quán)的分類

  一類為文學(xué)產(chǎn)權(quán),是關(guān)于保護智力作品創(chuàng)造和傳播的權(quán)利,包括著作權(quán)(即版權(quán))和鄰接權(quán);另一類為工業(yè)產(chǎn)權(quán),是工業(yè)、農(nóng)業(yè)、林業(yè)、商業(yè)和其他產(chǎn)業(yè)具有實用經(jīng)濟意義的無形產(chǎn)權(quán),包括專利權(quán)和商標權(quán)。

  4.知識產(chǎn)權(quán)的范圍

  主要包括著作權(quán)和鄰接權(quán)、專利權(quán)、商標權(quán)、商業(yè)秘密權(quán)、植物新品種權(quán)、集成電路布圖設(shè)計權(quán)、商號權(quán)等。

  (二)著作權(quán)

  1.著作權(quán)的概念

  是指作者對其創(chuàng)作的文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)作品依法享有的人身權(quán)和財產(chǎn)權(quán)等民事權(quán)利。

  我國《著作權(quán)法》中,它同版權(quán)系同義語,它包括著作人身權(quán)和著作財產(chǎn)權(quán)。前者指作者對自己的作品依法享有的以人身利益為內(nèi)容的權(quán)利,具體包括:(1)發(fā)表權(quán);(2)署名權(quán);(3)修改權(quán);(4)保護作品完整權(quán)。著作財產(chǎn)權(quán)可分為兩大類:一是再現(xiàn)作品獲得報酬權(quán),二是演繹權(quán)。

  2.著作權(quán)的主要內(nèi)容

  《著作權(quán)法》中規(guī)定的保護的作品包括:(1)文字作品;(2)口述作品;(3)音樂、戲劇、曲藝、舞蹈、雜技藝術(shù)作品;(4)美術(shù),建筑作品;(5)攝影作品;(6)電影作品和以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品;(7)工程設(shè)計圖、產(chǎn)品設(shè)計圖、地圖、示意圖等圖形作品和模型作品;(8)計算機軟件;(9)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他作品。

  3.著作權(quán)的保護期限

  (1)著作人身權(quán)中的署名權(quán)、修改權(quán)和保護作品完整權(quán)的保護期不受限制,但發(fā)表權(quán)的保護有時間限制。

  (2)公民的作品,其發(fā)表權(quán)和使用權(quán)的保護期分別為作者終生及其死后50年,截至于作者死之后第50年的12月31日。

  (三)專利權(quán)

  所謂專利權(quán),是指專利權(quán)人對其發(fā)明、實用新型和外觀設(shè)計依法享有的專有的權(quán)利。

  在我國,發(fā)明專利權(quán)的期限為20年,實用新型和外觀設(shè)計的專利權(quán)期限為10年。

  (四)商標權(quán)

  商標,俗稱商品的牌子,是生產(chǎn)經(jīng)營者在其商品或者服務(wù)上使用的,由文字、圖形或其組合構(gòu)成的,具有顯著特征,便于識別商品或服務(wù)來源的專用標記。根據(jù)商標的構(gòu)成不同,商標分為文字商標、圖形商標和組合商標。根據(jù)商標的識別對象不同,商標分為制造商標、銷售商標和服務(wù)商標。根據(jù)商標的法律保護不同,商標分為注冊商標和非注冊商標。

  商標權(quán)的內(nèi)容有以下幾個方面:專用權(quán)、許可權(quán)、轉(zhuǎn)讓權(quán)、續(xù)展權(quán)、標示權(quán)、禁止權(quán)。

  在我國,商標權(quán)的取得需遵循自愿注冊原則和先申請原則。

  注冊商標的有效期有10年,自核準注冊之日起計算。期限屆滿,可以續(xù)展注冊。

  十、人身權(quán)

  1.人身權(quán)的概念

  人身權(quán)是指民事主體依法享有的與其人身不可分離的、沒有直接財產(chǎn)內(nèi)容的民事權(quán)利。

  2.人身權(quán)的分類

  人身權(quán)分為人格權(quán)和身份權(quán)兩大類。

  人格權(quán)是指民事主體具有法律尚的獨立資格必須具有的民事權(quán)利,公民、法人都有人格權(quán)。具體包括:(1)生命權(quán);(2)身體權(quán);(3)健康權(quán);(4)姓名權(quán)和名稱權(quán);(5)名譽權(quán);(6)肖像權(quán);(7)隱私權(quán)。

  身份權(quán)是指民事主體因具有某種特定身份而依法享有的民事權(quán)利,主要包括:(1)親權(quán);(2)配偶權(quán);(3)親屬權(quán);(4)榮譽權(quán)等。

  3. 人身權(quán)的保護

  保護人身權(quán)的責(zé)任方式主要有:(1)停止侵害;(2)消除影響、恢復(fù)名譽;(3)賠禮道歉;(4)賠償損失。

  十一、財產(chǎn)繼承權(quán)

  1.財產(chǎn)繼承權(quán)的概念

  財產(chǎn)繼承權(quán)是指公民依法承受死者個人所遺留的合法財產(chǎn)的權(quán)利?! ?/p>

  2.繼承制度中的基本原則

  保護公民合法財產(chǎn)繼承權(quán)原則;繼承權(quán)男女平等原則;養(yǎng)老育幼、互濟互助原則;互諒互讓、團結(jié)和睦原則;權(quán)利義務(wù)相一致的原則。

  法定繼承人第一順序:配偶、子女、父母、喪偶兒媳對公婆、喪偶女婿對岳父母,盡了主要贍養(yǎng)義務(wù)的作為第一順序繼承人;法定繼承人

  第二順序:兄弟姐妹、祖父母、外祖父母。

  3.我國遺產(chǎn)繼承的方式

  繼承的方式有四種:法定繼承;遺囑繼承;遺贈和遺贈扶養(yǎng)協(xié)議。

  4.法定繼承的順序

  第一順序:配偶、子女、父母。

  第二順序:兄弟姐妹、祖父母、外祖父母。

  繼承開始后,由第一順序繼承人繼承,第二順序繼承人不繼承。沒有第一順序繼承人繼承的,由第二順序繼承人繼承。

  繼承法所說的子女,包括婚生子女、非婚生子女、養(yǎng)子女和有扶養(yǎng)關(guān)系的繼子女。父母,包括生父母、養(yǎng)父母和有扶養(yǎng)關(guān)系的繼父母。兄弟姐妹,包括同父母的兄弟姐妹、同父異母或者同母異父的兄弟姐妹、養(yǎng)兄弟姐妹、有扶養(yǎng)關(guān)系的繼兄弟姐妹。

  5.代位繼承和轉(zhuǎn)繼承

  代位繼承是指被繼承人的子女先于被繼承人死亡,被繼承人的子女的晚輩直系血親可以代替被繼承人的子女繼承其應(yīng)繼承的遺產(chǎn)。

  轉(zhuǎn)繼承實質(zhì)上是繼承遺產(chǎn)權(quán)利的轉(zhuǎn)移,是指繼承人在繼承開始后,遺產(chǎn)分割之前死亡的,其應(yīng)繼承的遺產(chǎn)份額由其合法繼承人繼承的制度。

  6.遺產(chǎn)的分配原則

  遺產(chǎn)的分配原則有以下幾點:

  (1)一般平均原則。經(jīng)繼承人協(xié)商一致同意的,也可以不均等。

  (2)照顧原則。對生活特殊困難的和缺乏勞動能力的繼承人,分配遺產(chǎn)時,應(yīng)予以照顧。

  (3)權(quán)利義務(wù)一致原則。

  (4)協(xié)商原則。法定繼承人在分配遺產(chǎn)時,要互諒互讓,和睦團結(jié),協(xié)商處理繼承問題。

  十二、民事責(zé)任

  1.民事責(zé)任的概念

  由民法規(guī)定的對民事違法行為人所采取的一種以恢復(fù)被損害人的權(quán)利為目的并與一定的民事制裁措施相聯(lián)系的國家強制形式,它是民事違法人依法所必須承擔(dān)的法律后果。

  2.一般民事責(zé)任的構(gòu)成要件

  行為人承擔(dān)一般民事責(zé)任所必須具備:

  (1)行為的違法性。除法律另有規(guī)定外,只有實施了違法行為才承擔(dān)民事責(zé)任。

  (2)損害事實的存在,具體地說,民事違法行為只有造成損害事實,行為人才承擔(dān)責(zé)任。

  (3)因果關(guān)系。是指違法行為與損害結(jié)果之間的客觀聯(lián)系,即特定的損害事實是否是行為人的行為必然引起的結(jié)果。

  (4)行為人主觀上有過錯。過錯根據(jù)其類型分為故意與過失。除法律有特別規(guī)定外,只有在實施違法行為當時主觀上存在過錯的違法行為人才對損害后果承擔(dān)民事責(zé)任。

  3.民事責(zé)任的歸責(zé)原則

  (1)過錯責(zé)任原則 (2)無過錯責(zé)任原則 (3)公平責(zé)任原則

  十三、訴訟時效

  1.訴訟時效的概念

  我國法律規(guī)定的訴訟時效,也稱消滅時效,是指權(quán)利人在法定期間內(nèi)不行使權(quán)利即失去請求法院依訴訟程序強制義務(wù)人履行義務(wù)的權(quán)利的制度。

  訴訟時效的完成只消滅勝訴權(quán)——實體意義上的訴權(quán),但它不消滅程序意義上的訴權(quán),也不消滅實體權(quán)利。如果當事人自愿履行的,不受訴訟時效的限制。

  2.訴訟時效期間;

  (1)一般訴訟時效期間為2年,即向人民法院請求保護民事權(quán)利的訴訟時效期間為2年,法律另有規(guī)定的除外。

  (2)下列訴訟時效期間為1年:①身體受到傷害要求賠償?shù)?;②出售質(zhì)量不合格的商品未聲明的;③延付或者拒付租金;④寄存物被丟失或損毀的。

  (3)最長訴訟時效期間為20年。從權(quán)利被侵害之日起超過20年的,人民法院不予保護。

  (4)特殊訴訟時效期間,指由特別法規(guī)定的訴訟時效。

  3.訴訟時效的開始、中止、中斷和延長

  (1)訴訟時效期間從知道或者應(yīng)當知道權(quán)利被侵害時起計算

  (2)《民法通則》第139條規(guī)定:“在訴訟期間的最后六個月內(nèi),因不可抗力或者其他障礙不能行使請求權(quán)的,訴訟時效中止。從中止時效的原因消除之日起,訴訟時效繼續(xù)計算。”

  (3)第140條規(guī)定:“訴訟時效因提起訴訟,當事人一方提出要求或者同意履行義務(wù)而中斷,自中斷時起,訴訟時效重新計算。”

  (4)訴訟時效期間延長是指因特殊情況,法院對已經(jīng)完成的訴訟時效期間給予的延展。

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